Про тактику захисту щодо укладання угод та повернення обвинувального акта у кримінальному провадженні під час підготовчого судового засідання розповів адвокат, доктор юридичних наук, доцент кафедри кримінального та кримінального процесуального права Національного університету “Києво-Могилянська академія”, заступник голови Комітету з кримінального права та процесу НААУ, член комісії з питань правової реформи при Президентові України Олексій Горох під час заходу з підвищення кваліфікації адвокатів, що відбувся у Вищій школі адвокатури НААУ.
Лектор докладно проаналізував разом з учасниками тактику захисту щодо укладання угод та повернення обвинувального акта у кримінальному провадженні під час підготовчого судового засідання, а саме:
- 1. Визначення стратегії захисту під час судового розгляду кримінальної справи.
- 2. Тактичні дії захисника у підготовчому судовому засіданні.
- 3. Тактика захисту щодо укладання клієнтом угод у кримінальному провадженні.
- 4. Тактика захисту щодо повернення обвинувального акта прокурору.
У рамках характеристики захисту щодо укладання угод та повернення обвинувального акта у кримінальному провадженні під час підготовчого судового засідання акцентовано на наступному:
1. Визначення стратегії захисту під час судового розгляду кримінальної справи:
- 1) бесіда з підзахисним;
- 2) вивчення матеріалів кримінального провадження;
- 3) вирішення питання про визнання вини;
- 4) аналіз версії підозри (обвинувачення);
- 5) висунення зустрічних версій захисту;
- 6) вибір найперспективнішої версії захисту (формули захисту);
- 7) аналіз аргументів «за» і «проти» версії захисту;
- 8) формування захисного висновку.
Вибір тактики захисту в судовому провадженні:
- 1. Закриття кримінального провадження під час підготовчого судового засідання (відмова потерпілого від приватного обвинувачення, закінчення строків досудового розслідування, звільнення від кримінальної відповідальності).
- 2. Укладання клієнтом угод у кримінальному провадженні.
- 3. Повернення обвинувального акта прокурору.
- 4. Ухвалення виправдувального вироку щодо клієнта.
- 5. Звільнення клієнта від призначення покарання.
- 6. Звільнення клієнта від відбування призначеного покарання.
- 7. Звільнення клієнта від відбування покарання з випробуванням.
Обґрунтувати ухвалення судом виправдувального вироку:
1. Обґрунтування захисником ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з відсутністю складу кримінального правопорушення
- 1.1. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з відсутністю об’єкту кримінального правопорушення.
- 1.2. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з відсутністю об’єктивної сторони складу кримінального правопорушення.
- 1.3. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з відсутністю суб’єкта кримінального правопорушення.
- 1.4. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з відсутністю суб’єктивної сторони складу кримінального правопорушення.
2. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з недоведеністю вини обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення:
- 2.1. Обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з недостатністю доказів обвинувачення.
- 2.2. Тактика обґрунтування ухвалення судом виправдувального вироку у зв’язку з недопустимістю доказів обвинувачення.
2. Тактичні дії захисника у підготовчому судовому засіданні
Стаття 314. Підготовче судове засідання:
У підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти такі рішення:
1. затвердити угоду
2. закрити провадження (пункти 4-8, 10 ч. 1 або ч. 2 статті 284 КПК):
- 1) якщо потерпілий, а у випадках, передбачених цим Кодексом, його представник відмовився від обвинувачення у кримінальному провадженні у формі приватного обвинувачення (п. 7 ч. 1 ст. 284 КПК).
- 2) якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений статтею 219 КПК, крім випадку повідомлення особі про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров’я особи.
- 3) у зв’язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності (п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК).
3. повернути обвинувальний акт, якщо він не відповідає вимогам КПК.
3. Тактика захисту щодо укладання клієнтом угод у кримінальному провадженні
- Тактичні дії захисника у підготовчому судовому засіданні щодо затвердження судом угод:
Глава 35. Кримінальне провадження на підставі угод .
Стаття 468. Угоди в кримінальному провадженні.
1. У кримінальному провадженні можуть бути укладені такі види угод:
- 1) угода про примирення між потерпілим та підозрюваним чи обвинуваченим;
- 2) угода між прокурором та підозрюваним чи обвинуваченим про визнання винуватості.
Стаття 474. Загальний порядок судового провадження на підставі угоди …
8. Повторне звернення з угодою в одному кримінальному провадженні не допускається.
Акценти судової практики щодо укладання угод:
- В угоді мають бути правильно зазначені сторони угоди
- Ініціювати угоду про примирення можуть лише потерпілий, підозрюваний та обвинувачений
- Правильно обрати форму примирення потерпілого з підозрюваним (обвинуваченим)
- В угоді має бути правильно сформульовано підозру чи обвинувачення та його правова кваліфікація, істотні для відповідного кримінального провадження обставини.
- В угоді про примирення має бути чітко зазначений розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, строк її відшкодування чи перелік дій, не пов’язаних із відшкодуванням шкоди, які підозрюваний чи обвинувачений зобов’язані вчинити на користь потерпілого, строк їх вчинення.
- В угодах має бути чітко відображено узгоджене покарання та згода сторін на його призначення або на призначення покарання та звільнення від покарання з випробуванням.
- В угоді має бути чітко відображено наслідки укладення та затвердження угоди, передбачені ст. 473 КПК, а також наслідки невиконання угоди.
- Адвокат має забезпечити явку клієнта та всіх потерпілих від одного кримінального правопорушення на розгляд питання про затвердження угоди.
- Адвокат має забезпечити, щоб прокурор оголосив обвинувальний акт. Після цього, має бути роз’яснено суть обвинувачення і з’ясовано, чи зрозуміле це обвинувачення, чи визнає особа себе винною. Якщо після роз’яснення суті обвинувачення обвинувачений заперечує проти затвердження угоди, вона не може бути затверджена.
- Адвокат має перевірити, щоб умови угод не суперечили вимогам КПК та/або закону, в то му числі, щоб не була допущена неправильн а правова кваліфікація кримінального право порушення, яке є більш тяжким ніж те, щодо якого передбачена можливість укладення угоди.
- Адвокат має перевірити, щоб умови угоди відповідали інтересам суспільства.
- Адвокат має перевірити, щоб умови угоди не порушували права, свободи чи інтереси сторін або інших осіб.
- Адвокат має переконати суд у відсутності підстав вважати, що укладення угоди не було добровільним, або сторони не примирилися.
- Адвокат має переконати суд в можливості виконання обвинуваченим взятих на себе за угодою зобов’язань.
- Адвокат має довести наявність фактичних підстав для визнання винуватості.
4. Тактика захисту щодо повернення обвинувального акта прокурору:
- Повноваження прокурора щодо усунення недоліків обвинувального акта, поверненого судом. Недопустимість доказів, зібраних під час відновлення досудового розслідування
Після повернення прокурору судом у підготовчому судовому засіданні обвинувального акта, що не відповідає вимогам КПК, повноваження прокурора обмежені лише усуненням недоліків цього обвинувального акта, а не продовженням строків досудового розслідування та фактичним його відновленням, що не передбачено КПК. Докази, зібрані під час відновлення досудового розслідування в такому випадку, є недопустимими. Постанова від 26/10/2022, справа 686/10785/16-к.
- Повернення обвинувального акта прокурору та відсутність у КПК визначених строків для виправлення недоліків у разі повернення судом обвинувального акта прокурору
Повернення обвинувального акта прокурору для виправлення недоліків не передбачає поновлення завершеного досудового розслідування та не може використовуватися стороною обвинувачення для проведення будь-яких процесуальних дій, крім приведення обвинувального акта відповідно до вимог ст. 291 КПК. У КПК не визначено строку, протягом якого після повернення судом обвинувального акта прокурору сторона обвинувачення має виправити недоліки такого акта і звернутися до суду з виправленим обвинувальним актом. Постанова від 18/10/2022, 753/6486/21.
- Повернення обвинувального акта прокурору у кримінальному провадженні щодо проступків
Підставою для повернення судом обвинувального акта прокурору, у тому числі у кримінальному провадженні про кримінальні проступки, який направлено до суду до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», є невідповідність процедури внесення цього обвинувального акта в тому порядку, що передбачений законом.
Якщо перший обвинувальний акт про вчинення особою злочину, передбаченого ч. 2 ст. 125 КК, було направлено до суду до моменту набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», однак цей акт було повернуто після набрання чинності цим Законом у зв’язку зі зміною форми досудового розслідування в цьому кримінальному провадженні, то фактичне відновлення стороною обвинувачення досудового розслідування у кримінальному провадженні про вчинення кримінального проступку не відповідає вимогам кримінального процесуального законодавства. Постанова колегії суддів Другої судової палати ККС ВС від 14.02.2023 у справі № 543/391/20.
Першоджерело: https://tinyurl.com/4y8xt9z9