Про аліментні спори розповів адвокат, кандидат юридичних наук, Голова Комітету з цивільного права та процесу НААУ, Голова правління Центру сімейно-правових досліджень Олег Простибоженко під час заходу з підвищення кваліфікації адвокатів, що відбувся у Вищій школі адвокатури НААУ.
Лектор докладно проаналізував разом з учасниками аліментні спори, а саме:
1. Погляд з позиції стягувача.
- 1.1. Стягнення аліментів у наказному провадженні (формування доказової бази).
- 1.2. Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція доказова база стягувача).
- 1.3. Спосіб стягнення аліментів, його зміна.
2. Погляд з позиції платника.
- 2.1. Стягнення аліментів у наказному провадженні та способи протидії.
- 2.2. Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція, доказова база платника).
У рамках характеристики аліментних спорів акцентовано на наступному:
1. Погляд з позиції стягувача:
- Стягнення аліментів у наказному провадженні (формування доказової бази).
- Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція доказова база стягувача).
- Спосіб стягнення аліментів, його зміна.
1.1. Стягнення аліментів у наказному провадженні (формування доказової бази)
Умови:
- Максимально вказати ідентифікаційні дані боржника – ІПН, адресу, дату і місце народження, навіть e-mail (п.2 ст. 163 ЦПК) – це т.зв. «інші дані, що ідентифікують боржника»;
- Умовою видачі судового наказу є відсутність необхідності залучення інших заінтересованих осіб (пп. 4,5 ч.1 ст.161 ЦПК) – у якості доказу доцільно додати довідку від ДВС.
- У заяві про видачу судового наказу має бути зазначений РНОКПП боржника (п. 2 ч. 2 ст. 163 ЦПК);
- Якщо ІПН боржника невідомий, тоді необхідно витребувати його у ДПІ на адвокатський запит;
- Також можливо спробувати його знайти у нотаріальних базах, за попереднім місцем роботи тощо;
- Не варто писати, що коду немає (якщо він є).
Доведення факту проживання дитини разом з заявником:
Право на стягнення аліментів має “той із батьків або інших законних представників дитини, разом з яким проживає дитина” (ст.ст. 183,184 СК). Реєстрація місця проживання разом з дитиною ще не означає проживання разом з дитиною.
Подаючи заяву про видачу судового наказу доцільно надавати не довідку про реєстрацію, а ще докази, що підтверджують саме обставину спільного проживання з дитиною (н-д, акт ССД, ЖЕК, ОСББ).
1.2. Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція доказова база стягувача)
Немає необхідності заявляти позовну вимогу про стягнення аліментів, якщо їх розмір кореспондує ст.ст. 183, 184 СК, тобто є таким, який підлягає стягненню у порядку наказного провадження.
Ідея позовного провадження полягає у наданні позивачу права вимагати аліменти в розмірі, який перевищує розміри, встановлені у ст.ст. 183, 184 СК і ст.161 ЦПК або коли неможливо стягнути у наказному.
Це розмір більше 1/4 на одну дитину, 1/3 – на двох дітей і т.д. або у твердій сумі більше ніж 50% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку.
Суд не встановлює верхню межу, як у с/н.
Доцільно стверджувати, що платник сплачує аліменти у певній сумі, але цього недостатньо, тому був пред’явлений позов.
Суд зазвичай не присуджує нижче цієї суми, а платник не заперечує, що він їх не платив.
Суду треба демонструвати структуру витрат на дитину (місячних та річних):
- – харчування (чеки за кілька місяців);
- – комунальні платежі (літні та зимові місяці);
- – курси, гуртки (щомісячні витрати);
- – одяг (річні витрати);
- – книжки і канцелярія;
- – поточне лікування;
- – пальне (якщо дитину возити на авто) і т.д.
1.3.Спосіб стягнення аліментів, його зміна
За рішенням суду аліменти присуджуються у частці від доходу її матері, батька або у твердій грошовій сумі за вибором того з батьків або інших законних представників дитини, разом з яким проживає дитина (ч. 3 ст. 180 СК).
Спосіб стягнення аліментів, визначений рішенням суду, змінюється за рішенням суду за позовом одержувача аліментів (ч. 3 ст. 180 СК). Отже, спосіб стягнення аліментів обирає лише стягувач (не суд).
Зміна способу стягнення аліментів і зміна розміру аліментів:
- Платник аліментів не має права пред’являти позов про зміну способу стягнення аліментів. Це виключне право одержувача аліментів (ст.181 СК).
- Платник аліментів має право звернутися до суду з позовом про зменшення розміру аліментів у межах способу, обраного стягувачем аліментів (ч.7 ст.170 ЦПК, ст.192 СК).
Наприклад, просити 1/5 чи 1/6 заробітку на одну дитину, але не менше 50 % прожиткового мінімуму.
2. Погляд з позиції платника:
- Стягнення аліментів у наказному провадженні та способи протидії.
- Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція, доказова база платника).
2.1. Стягнення аліментів у наказному провадженні та способи протидії
Умови:
- Відсутність інших стягувачів:
Умовою видачі судового наказу є відсутність необхідності залучення інших заінтересованих осіб (пп. 4,5 ч.1 ст.161 ЦПК);
Заінтересованою є особа, яка вже отримує від боржника аліменти (п.8,14 постанови ПВС № 14 від 23.12.2011 «Про практику розгляду судами заяв у порядку наказного провадження»);
Суддя відмовляє у видачі с/н, якщо заявлено вимогу, яка не відповідає ст. 161 ЦПК (ч.3 ст.165); Бажано повідомити суд про їх наявність…
- Ідентифікаційний номер:
- У заяві про видачу судового наказу має бути зазначений РНОКПП боржника (п. 2 ч. 2 ст. 163 ЦПК);
- С/н має відповідати вимогам виконавчого документа, передбаченим ЗУ “Про виконавче провадження” (ч. 3 ст. 431 ЦПК).
- Місце реєстрації боржника:
- Заява про видачу с/н може бути подана за місцем проживання стягувача (до ч.1 ст.28 ЦПК). Тому зміна місця реєстрації не є перешкодою для видачі с/н;
- Однак, у разі якщо суд не може встановити зареєстроване місце проживання боржника, суд відмовляє у видачі судового наказу (ч.9 ст.165 ЦПК).
- Місце проживання дитини:
Ст. 183, 184 СК, ст. 161 ЦПК пов’язує право на видачу с/н про стягнення аліментів з проживанням дитини разом із заявником.
Судова практика (визнання с/н таким, що не підлягає виконанню):
- Постанова Апеляційного суду м. Києва від 19.06.2018, справа № 752/25757/17
Стягувач отримала с/н, маючи рішення суду про стягнення аліментів. Тобто, мало місце подвійне стягнення.
Суд вказав, що треба подавати позов про збільшення розміру аліментів.
Судова практика (нововиявлені обставини):
Постанова Київського апеляційного суду від 12.03.2019, справа №753/14725/17: … нововиявленими обставинами є правові факти, які мають наступні ознаки: вони мають істотне значення для розгляду справи та існували на час розгляду справи; вони не були і не могли бути відомі заявнику; вони входять до предмета доказування у справі та можуть вплинути на висновки суду про права та обов’язкиосіб, які беруть участь у справі.
Той факт, що згідно положень процесуального закону (ч.1 ст.167 ЦПК) судовий наказ виданий без судового засідання і повідомлення сторін, і без урахування заперечень боржника проти стягнення аліментів, не дає підстав вважати такі заперечення нововиявленими обставинами.
2.2. Стягнення аліментів у позовному провадженні (правова позиція, доказова база платника)
Ідея позовного провадження полягає у наданні позивачу права вимагати аліменти в розмірі, який перевищує розміри, встановлені у ст.ст. 183, 184 СК і ст.161 ЦПК;
Це розмір більше 1/4 на одну дитину, 1/3 – на двох дітей і т.д. або у твердій сумі більше ніж 50% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку;
Суд не встановлює верхню межу, як у с/н.
Правова позиція:
- Незалежно від вказаних вище підстав, суд в будь-якому разі присудить аліменти;
- Основна боротьба має бути за їх розмір;
- Замість заперечень чи “козирянь” доцільно зайняти прагматичну позицію і визнати, що відповідач сплачував певну суму аліментів (яка в принципі є прийнятною для подальшої сплати).
Доказова база:
Показати щомісячні платежі, які є прийнятними для подальшої сплати відповідачем, тобто вказати, що відповідач їх сплачував і надати докази;
Якщо є діти від іншого шлюбу або непрацездатні батьки, то укласти з ними договір або отримати рішення суду щодо аліментів. Важливим є розмір (його варто розрахувати залежно від доходу платника і суми, яку він готовий платити надалі);
Завищити заробітну плату (н-д, показати її без вирахування податків або за більший період, якщо там були премії і т.д.).
Першоджерело – https://tinyurl.com/3e5fvsen