Про медіацію в діяльності адвоката розповіла адвокат, медіатор, Голова Комітету з трудового права НААУ, керівниця Центру трудового права та соціального забезпечення ВША НААУ Вікторія Поліщук під час заходу з підвищення професійного рівня адвокатів, що відбувся у Вищій школі адвокатури.
Лектор докладно проаналізувала разом з учасниками медіацію в діяльності адвоката, а саме:
- 1. Законодавча база для надання послуг медіації.
- 2. Чи може адвокат надавати також послуги медіації?
- 3. Чи існує відповідальність для адвоката, який надає послуги медіації?
- 4. Необхідні навики в медіації.
- 5. Рекомендації для адвокатів.
У рамках характеристики медіації в діяльності адвоката акцентовано на наступному:
1. Законодавча база для надання послуг медіації
Українське законодавство:
- Цивільний кодекс України;
- Закон України «Про рекламу»;
- Закон України «Про медіацію».
Державний стандарт соціальної послуги посередництва (медіації), затвердженим наказом Міністерства соціальної політики України 17.08.2016 № 892, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 12 вересня 2016 р. за № 1243/29373 – для соціальної медіації.
Порядок оплати послуг з медіації медіаторам, які залучаються центрами з надання безоплатної правничої допомоги, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України№ 63 від 19.01.2024 р.
Міжнародне законодавство:
- Директива № 2008/52/ЄС «що сторони самі є відповідальними за процес і можуть організувати його так, як вони бажають, а також припинити його в будь-який час».
Процесуальна база:
- «Роз`яснити учасникам справи, що відповідно до Закону України «Про медіацію», Вони мають право вжити заходів досудового врегулювання спору, скориставшись альтернативним вирішенням суперечок із залученням посередника – Медіатора, який допомагає сторонам конфлікту налагодити процес комунікації і проаналізувати конфліктну ситуацію таким чином, щоб обрати той варіант рішення, який би задовольняв інтереси і потреби усіх сторін». Ухвала Деснянського районного суду м. Києва суддя Бабко В.В. Від 10.10.2024 р. у справі № 754/14210/24.
- «Звернути увагу сторін на можливість укладення мирової угоди на будь-якій стадії судового процесу. Сторони можуть примиритися, у тому числі шляхом медіації (позасудова добровільна, конфіденційна, структурована процедура, під час якої сторони за допомогою медіатора (медіаторів) намагаються запобігти виникненню або врегулювати конфлікт (спір) шляхом переговорів (п. 4 ч. 1 ст. 1 Закону України “Про медіацію”), на будь-якій стадії судового процесу. На основі ст. 5 Директиви 2008/52/ЄC Європейського Парламенту та Ради від 21 травня 2008 року «Про деякі аспекти медіації у цивільних та господарських правовідносинах» роз`яснити сторонами можливість відвідати інформаційну сесію з питань використання медіації, якщо такі сесії проводяться і є легко доступними». Ухвала Господарського суду Вінницької області суддя Міліціанов Р.В. від 09.10.2024 р. у справі № 902/1060/24.
Українська судова практика щодо медіації:
- 04 вересня 2024 року представник позивача, діюча на підставі ордеру від 23 листопада 2023 року, та представник відповідача, діючий на підставі ордеру від 29 січня 2024 року, через систему «Електронний суд» надали суду клопотання про зупинення провадження у справі на підставі пункту 4-1 ч. 1 ст. 251 ЦПК України (т. 2 а.с. 118-120, 123-126). В обґрунтування поданих клопотань зазначили, що в даному випадку спірні питання, які обумовили звернення позивача з позовними вимогами, які розглядаються у цій справі, перебувають на стадії позасудового врегулювання спірних питань шляхом застосування механізму медіації. З огляду на те, що реалізація обраного сторонами механізму врегулювання спірних питань в процедурі медіації потребує певного часу, сторони спільно просять суд зупинити провадження у даній справі у зв`язку з проведенням медіації. Ухвала Малиновського районного суду міста Одеси від 01.10.2024 р. у справі№521/26756/23.
- У підготовчому засіданні 23.09.2024 представник позивача та представники відповідачів підтримали спільне клопотання про зупинення провадження у справі на час проведення медіації, яке мотивовано тим, що наявна можливість досягнення між сторонами примирення та врегулювання спору шляхом медіації. Клопотання акціонерного товариства “РАЙФФАЙЗЕН БАНК”, товариства з обмеженою відповідальністю “АМПІР”, приватного підприємства “ПОЛІЕКСПО”, товариства з обмеженою відповідальністю “САН І САН МАРІУПОЛЬ ЛТД”, сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю “ТАВРІЙСЬКА ПЕРСПЕКТИВА” та ОСОБА_1 про зупинення провадження у справі у зв`язку із проведенням сторонами медіації задовольнити. Зупинити провадження у справі №910/6590/24 на час проведення медіації, але не більше 90 (дев`яноста) днів з дня оголошення цієї ухвали. Ухвала Господарського суду м. Києва від 23.09.2024 р. у справі № 910/6590/24.
- Оскільки, як вбачається із наданих документів до клопотання про зупинення провадження у справі, угода про проведення процедури медіації, укладена лише між позивачам та відповідачем-2 та не залучено до участі у проведенні такої медіації іншого відповідача (сторони у справі), та враховуючи що відповідач-1 заперечує щодо такого клопотання, суд відмовив у задоволенні клопотання про зупинення, оскільки таке клопотання подано в порушення приписів п. 3-1 ч. 1 ст. 227 Господарського процесуального кодексу України. Ухвала Господарського суду м. Києва від 26.09.2024 р. у справі № 910/11396/22.
2. Чи може адвокат надавати також послуги медіації?
Закон України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», який визначає правові засади організації і діяльності адвокатури та здійснення адвокатської діяльності в Україні, не містить обмежень щодо несумісності адвокатської діяльності з практикою у сфері медіації (ст.7).
Про медіацію в контексті правових послуг згадано у пункті 4 частини 1 статті 1 та пункті 4 частини 2 статті 7 Закону України «Про безоплатну правову допомогу».
Зазначені норми серед видів правових послуг в складі безоплатної первинної правової допомоги включать надання допомоги в забезпеченні доступу особи до вторинної правової допомоги та медіації.
Вимоги до медіатора в Україні:
1. Фізична особа, яка пройшла базову підготовку медіатора в Україні або за кордоном.
2. Базова підготовка медіаторів здійснюється за програмою обсягом (тривалістю) не менше 90 годин навчання, у тому числі не менше 45 годин практичного навчання.
3. Підготовку медіаторів здійснюють суб’єкти освітньої діяльності.
4. Суб’єкти освітньої діяльності, що здійснюють підготовку медіаторів, ведуть реєстри своїх випускників.
5. Медіатор може надавати послуги з медіації на платній чи безоплатній основі, за наймом, через суб’єкта, що забезпечує проведення медіації, через об’єднання медіаторів або індивідуально.
6. Медіатор проводить медіацію індивідуально як фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або як фізична особа-підприємець.
Стаття 8. «Правила Адвокатської Етики»: «У межах дотримання принципу законності адвокат зобов’язаний у своїй професійний діяльності виходити з переваги інтересів клієнтів Адвокат за можливості сприяє досудовому та позасудовому порядках урегулювання спорів між клієнтом та іншими особами». Якщо можна отримати захист інтересів без звернення до суду а через переговори, посередництво або процедуру медіації – бажано застосувати ці методи Якщо в суді клієнт отримає більше справедливості в розумний строк – треба звертатися до суду та проводити переговори.
Стаття 38 «Правила Адвокатської Етики»: «- носієм прав та обов’язків, які захищає або представляє адвокат при наданні професійної правничої (правової допомоги), є юридична особа».
Стаття 39 «Правила Адвокатської Етики»: якщо адвокат представляє юридичну особу, він не надає правничої допомоги особам, «які перебувають в трудових, цивільно-правових та інших правовідносинах з клієнтом».
Статті 21 та 40 «Правила Адвокатської етики»:
Адвокат позиціонується в ролі «посередника» між клієнтами з відповідним збалансуванням та практичним узгодженням етичних засад прийняття доручення на здійснення посередництва між клієнтами та особливостей виконання доручення, пов’язаного з посередництвом між клієнтами.
Положення статті 21 Правил не поширюються на виконання адвокатом функцій медіатора. В цьому випадку дії адвоката мають відповідати міжнародно-визнаним етичним засадам медіації, а також основним принципам адвокатської етики.
Таким чином, сучасний адвокат, що використовує медіацію – активний учасник в правовому просторі позасудового врегулювання різноманітних спорів та конфліктів.
3. Чи існує відповідальність для адвоката, який надає послуги медіації?
Кожен адвокат, який застосовує медіацію, повинен пам’ятати про дисциплінарну відповідальність за вчинення дисциплінарного проступку у виді попередження, зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на певний строк або позбавлення права на заняття адвокатською діяльністю з виключенням з Єдиного реєстру адвокатів України.
Медіатори можуть притягуватися до відповідальності за:
- неправдиву рекламу (частина 2 статті 11 Закону України «Про рекламу»),
- порушення договору (стаття 610 Цивільного кодексу України),
- розголошення комерційної таємниці (Директива ЄС №2008/52/ЄС),
- шахрайство (стаття 190 Кримінального кодексу України),
- втручання з ділові відносини та в приватне життя (Кодекс етики).
4. Необхідні навики в медіації
Найголовніший навик – активне слухання.
Активне слухання:
- Вживання прикметників;
- Важливо чути, як клієнт щось говорить: інтонація, акценти;
- Слухання має бути пасивним, увага – активною;
- Уважно фіксуємо фрази, які клієнт повторює декілька разів.
Що значить активне слухання?
- Зосередженість;
- Зоровий контакт;
- Ні відволікаючим смартфонам, смарт-годинникам або іншим гаджетам;
- Нейтральність;
- Проявляємо емпатію, ставлячи уточнюючі запитання;
- Резюмування;
- Використовуйте корисне запитання «Чи є щось ще, щоб ви хотіли додати/чим би хотіли поділитися?».
Мова тіла:
- Слідкуйте за зміною пози, тремтінням частин тіла, клацання ручок тощо;
- Чи виявляють клієнти інтерес?
- Зоровий контакт: змінюється?
- Чи часто вони виходять з аудиторії? Часте відвідення restroom, WC може бути свідченням стресу.
5. Рекомендації для адвокатів
- Медіація не може отримати “зелене світло”, якщо одна із основних сторін не зрозуміла значення процесу.
- Участь у зустрічі не має сприйматися як показник прийняття вини для наступного судового розгляду.
- Враховуємо вік, зрілість, інтелектуальні здібності людей. Медіатор має розуміти вразливість сторін.
- Зустріч має відбуватися в приміщенні.
Емпатія в медіації:
- Використовуйте різний тон голосу;
- Вивчайте культурні особливості (Україна також мультикультурна);
- Не намагайтесь «виправити» чи «вирішити» проблеми;
- Нейтральність;
- Надайте достатньо часу для сторін поділитися ситуацією та їхнім переживаннями.
Першоджерело – https://tinyurl.com/4wya8kh6